Revisión judicial: atribución de normas contradictorias en la aplicación del derecho internacional privado
La conciliación suele limitar la aplicación del derecho extranjero mediante la refutación directa e indirecta; el reconocimiento tiene como objetivo excluir o limitar la relación jurídica clasificándola como una relación jurídica a la que se puede aplicar el derecho interno pero no el derecho extranjero. La aplicación del derecho extranjero suele ir acompañada de la regla de "si no puede reconocerse, se aplicará la ley del tribunal", que también puede lograr el propósito de restringir la aplicación del derecho extranjero a un determinado lugar; En cuanto al uso del orden público para preservar y declarar inválida la elusión legal, es un medio para limitar y excluir directamente la aplicación de leyes extranjeras. Por supuesto, estos sistemas no existen exclusivamente para este propósito, pero unirlos como pistas puede ayudar a comprenderlos mejor.
Reacción inversa
Existen tres tipos de falsificación:
1. Respuesta directa (A→B)
(1) se refiere. al tribunal De acuerdo con sus propias reglas de conflicto, se debe aplicar la ley extranjera o la ley de una jurisdicción extranjera, pero las reglas de conflicto de la ley extranjera o las leyes de una jurisdicción extranjera estipulan que esta relación jurídica debe regirse por la ley del foro. . Por tanto, el tribunal utiliza la ley del foro.
(2) El requisito previo para el establecimiento de la refutación directa es que la ley local del tribunal reconozca que la ley extranjera o la ley extranjera guiada por sus normas en conflicto contiene normas en conflicto. No hay refutación si la ley extranjera o el derecho extranjero citado no incluyen normas en conflicto sino que se refieren únicamente al derecho sustantivo o procesal.
2. Transferencia (A→B→C)
Significa que para un caso, el tribunal del país A o de la región A debe guiarse por las normas contradictorias de ese país o región Las leyes del país B o la región B son aplicables, y las normas de conflicto del país B o la región B estipulan que las leyes del país C o la región C deben aplicarse en última instancia. aplicar las leyes del país C o región C. Este tipo de ley Los procedimientos aplicables constituyen una transferencia.
[Ejemplo] El ciudadano A (hombre) y la ciudadana B (mujer) se casaron en el país B y se mudaron al país C por motivos de trabajo. Unos años más tarde, A falleció en el país C, y los hijos de su ex esposa presentaron una demanda ante el tribunal del país C, solicitando heredar el patrimonio de A. Creen que la relación entre A y B es inválida y niegan los derechos de herencia de B. En cuanto al establecimiento de la relación entre A y B, las leyes del Estado B deben aplicarse de conformidad con las disposiciones del derecho internacional privado del Estado C. ()(Volumen 1, 1999, Pregunta 25)
A. Deportación
B. Refutación indirecta
C. . Doble inversión
[Respuesta] c.
3. Refutación indirecta (A→B→C)
También conocida como "contrafactual significativa", significa que para un caso civil y comercial internacional, el tribunal del país A o región A La ley del país B o de la región B debe aplicarse de acuerdo con las normas de conflicto de este país o región, pero la ley del país C o de la región C debe aplicarse de acuerdo con las normas de conflicto del país B o de la región C. La ley del país A o de la región A debe aplicarse a este caso (es decir, la ley del foro). Finalmente, los tribunales del país A o de la región A aplican las leyes de su propio país o región.
[Ejemplo] Senna tiene la nacionalidad del país A, vive en el país B y murió en 1988. Los familiares de Sena afirmaron heredar los bienes inmuebles que quedaron en el país C y apelaron ante el tribunal del país C. Según sus propias reglas de conflicto, el tribunal del país C debería aplicar la ley nacional de Sena, es decir, la ley nacional A, pero de acuerdo con la ley nacional de Sena. reglas de conflicto del país A, el tribunal de Sena debe aplicar el domicilio de Sena. La ley local es la ley del país B, las reglas de conflicto del país B estipulan que se debe aplicar la ley de la ubicación del inmueble, es decir, la ley del país B. ley del país C. En este momento, ¿cuál de las siguientes opciones está aplicando el tribunal del país C su propia ley? ()(Volumen 1, 2002, Pregunta 21)
A. Asco directo
B. Reacción indirecta
C. D. Doble inversión
[Respuesta] b.
[Ejemplo] Un ciudadano argentino residente en el Reino Unido murió en el Reino Unido y dejó una propiedad en Japón. Debido a la herencia de esta propiedad, se vio involucrado en una demanda en los tribunales japoneses.
Las reglas de conflicto japonesas estipulan que la sucesión se regirá por la ley personal de la muerte del difunto, es decir, la ley argentina; las reglas de conflicto de Argentina estipulan que la herencia y la aplicación de la ley del último lugar de residencia del difunto, es decir, la ley inglesa; Las normas de conflicto inglesas también estipulan que la herencia de bienes inmuebles se regirá por la ley de ubicación de los bienes inmuebles, es decir, la ley japonesa. ¿Qué sistema de derecho internacional privado se puede adoptar para lograr el resultado de aplicar el derecho sustantivo japonés? () (Volumen 1, Pregunta 28, 2000)
A. Asco directo
B. Transferencia a
C. >D. Total asco
[Respuesta] c.
4. La transferencia A→B→C incluye la reversión directa.
Suponiendo que Japón sea el estado del foro, la ley inglesa debe aplicarse de acuerdo con las normas de conflicto de leyes de Japón, la ley francesa debe aplicarse de acuerdo con las normas de conflicto de leyes británicas y la ley inglesa debe aplicarse de acuerdo con las normas francesas. normas de conflicto de leyes. Por último, el tribunal japonés aplicó el derecho sustantivo inglés, es decir, la "transferencia directa por repudio".
5. Reacción completa (doble reacción)
Esta es una teoría británica única de la reacción. Su significado básico es que cuando los jueces de los tribunales estadounidenses manejan casos civiles y comerciales internacionales, deben aplicar la ley extranjera de acuerdo con las disposiciones del conflicto de leyes británico y aplicar la ley británica de acuerdo con las disposiciones del conflicto de leyes extranjeras. En este momento, si existen disposiciones sobre refutación en la ley de conflictos extranjeros (es decir, los países extranjeros reconocen la refutación), entonces la ley británica designada bajo la ley de conflictos extranjeros debe incluir todas las leyes, incluido el derecho sustantivo británico y el conflicto de leyes. En este momento, el juez británico asume que se encuentra en un país extranjero y conoce el caso de acuerdo con la práctica habitual de los jueces extranjeros: aplicar la ley británica de acuerdo con la designación de conflicto de leyes extranjeras, aceptar la revocación de la ley británica y decidiendo finalmente aplicar el derecho sustantivo extranjero para conocer el caso.
[Resumen] Es necesario dominar los primeros cuatro tipos de reversión. Además, la actitud básica hacia la reversión en la práctica judicial de mi país es: no aceptarla. El párrafo 2 del artículo 178 de las "Opiniones del Tribunal Popular sobre Comunicaciones Populares" estipula: "Al conocer de casos civiles relacionados con el extranjero, el Tribunal Popular determinará el derecho sustantivo aplicable de conformidad con las disposiciones del Capítulo 8 de los Principios Generales de el Derecho Civil." Todas estas disposiciones indican que nuestro país actualmente adopta el "Cuando las normas de conflicto en los Principios Generales del Derecho Civil se aplican al derecho extranjero, sólo se aplica el derecho sustantivo extranjero y el conflicto de leyes extranjero no se aplica, por lo que no hay objeción posible.
(2) Identificación
La identificación, también conocida como “calificación” o “clasificación”, se refiere al análisis de hechos o cuestiones relevantes con base en determinados conceptos jurídicos al aplicar normas en conflicto. , el proceso de clasificarlo en una determinada categoría jurídica y explicar el alcance u objeto de las normas de conflicto relevantes, determinando así qué normas de conflicto se aplican a qué hechos o cuestiones.
[Ejemplo] Una pareja, el marido es tailandés y la mujer es británica. Después de que el marido muriera en China, la esposa pidió al tribunal chino que dictaminara que la herencia de su marido en China le pertenecía a ella. ¿El derecho de la esposa a la propiedad de su marido se basa en la relación de propiedad conyugal o el derecho de herencia de la esposa a su marido en el derecho internacional privado? () (Pregunta 20, Volumen 1, 2002)
A. Identificación secundaria
B. Identificación
C. >D.Pregunta preliminar
[Respuesta] b.
(3) Identificación del derecho extranjero
1. Concepto
La denominada identificación del derecho extranjero también se denomina “determinación del contenido del derecho extranjero”. ". En los países de derecho consuetudinario, también se le llama "prueba de contenido de derecho extranjero". Se refiere al acto del tribunal de un país, al conocer un caso civil relacionado con el extranjero, especificando la ley extranjera que se aplicará con base en las normas de conflicto del país y determinando la existencia y el contenido de la ley extranjera de alguna manera para aplicar la derecho extranjero.
2. Métodos generales para identificar leyes extranjeras en varios países
(1) Las partes aportan pruebas;
(2) El juez de primera instancia debe determinar de oficio :
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(3) El juez determina que las partes tienen la obligación de asistir de oficio;
3. Regulaciones de China sobre métodos de identificación legal extranjera.
Según el artículo 193 de los Dictamenes Populares, se podrá comprobar mediante los siguientes métodos: (1) proporcionado por las partes; (2) proporcionado por la autoridad central de la otra parte contratante que haya firmado un acuerdo de asistencia judicial con él; China; (3) proporcionada por la embajada o consulado de China en ese país; (4) proporcionada por el país Proporcionada por la Embajada en China (5) Proporcionada por expertos legales chinos y extranjeros;
Cuando los tribunales populares manejan casos civiles y comerciales relacionados con el extranjero, se encontrarán con situaciones en las que las leyes extranjeras deben aplicarse de acuerdo con las disposiciones de las regulaciones de conflicto de leyes de China. ¿A través de cuál de los siguientes canales puede el Tribunal Popular conocer el derecho extranjero aplicable? ()(Volumen 1, Pregunta 61, 2003)
A. Proporcionado por las partes relevantes. b. Proporcionado por la embajada del país en China.
c Proporcionado por embajadas y consulados chinos en el extranjero D Proporcionado por expertos jurídicos chinos y extranjeros.
[Respuesta] a, b, c, d.
4. ¿Qué debo hacer si no puedo averiguarlo?
(1) La mayoría de los países utilizan la ley del foro (ley nacional) para reemplazar la ley extranjera aplicable.
(2) Desestimar la demanda o solicitud de defensa del litigante.
(3) Aplicar leyes similares a las leyes extranjeras que deban aplicarse.
(4) Se aplica la jurisprudencia general.
La clave es el enfoque de China: cuando no se puede determinar, se debe aplicar la ley china.
[Ejemplo] Cuando el contenido de las leyes extranjeras citadas en las normas de conflicto no puede determinarse mediante los métodos prescritos por la ley, ¿cuál es el enfoque habitual de nuestros tribunales? ()(Número 1999 Volumen 1 11)
A. Desestimación del proceso
B. Aplicación de la ley china
c. leyes extranjeras o leyes similares de otros países.
D. Aplicación de la jurisprudencia general
[Respuesta] b.
5. ¿Qué debo hacer si las leyes extranjeras se aplican incorrectamente?
Los países que consideran el derecho extranjero como un hecho generalmente no permiten apelaciones, los países que consideran el derecho extranjero como ley generalmente permiten apelaciones y China permite apelaciones (ya sea un error en la aplicación del conflicto de leyes chinas o un error en derecho sustantivo extranjero).
(4) Se mantiene el orden público.
1. Se preserva el orden público.
Reserva de orden público significa que el tribunal de un país debe aplicar una determinada ley extranjera de acuerdo con las disposiciones de las normas de conflicto de su propio país, sin embargo, si la aplicación de la ley extranjera viola el orden público de. el tribunal interno puede restringirla por este motivo o excluir la aplicación de dicha ley extranjera. Este sistema de limitación o exclusión de la aplicación del derecho extranjero es una reserva de orden público. El llamado orden público y buenas costumbres, también conocido como “orden público”, “buenas costumbres” e “interés público”, tienen distintos nombres en los distintos países. Su significado básico es: relacionado con el sistema básico de un país y sociedad. intereses vitales de política fundamental o principios fundamentales de ética jurídica. Este es un concepto muy flexible que tiene diferentes significados en diferentes países y períodos históricos.
2. Regulaciones chinas
(1) El artículo 150 de los "Principios generales del derecho civil" estipula que la aplicación de leyes extranjeras o prácticas internacionales de conformidad con las disposiciones de este capítulo. no violará los intereses sociales del pueblo chino.
(2) El artículo 268 de la "Ley de Procedimiento Civil" estipula: Para una sentencia que un tribunal extranjero requiere que nuestro país reconozca y ejecute, nuestro tribunal sólo puede determinar que la sentencia no viola "las leyes de la República Popular China” Para reconocer su validez se regirán “principios básicos de las leyes de la República Popular China o de la soberanía nacional, la seguridad y los intereses públicos sociales”. Si se requiere su ejecución, se dictará orden de ejecución:” Si viola los principios básicos de las leyes de la República Popular China o la soberanía nacional,
Evitación legal
1.Evitación legal
Evitación legal se refiere a. las partes en las relaciones jurídicas civiles y comerciales internacionales crean deliberadamente ciertos puntos de conexión para evitar las leyes desfavorables que deben aplicarse, aplicando así leyes favorables. Hay cuatro elementos: (1) El propósito debe ser directo y. intencional para evitar la aplicación de leyes desfavorables
(2) El objeto de la evitación son normas obligatorias o prohibitivas que deben aplicarse, no normas arbitrarias.
(3) Debe ser. Esto se hace cambiando artificialmente los hechos específicos que constituyen el punto de conexión de las normas en conflicto. En la evitación legal, lo que las partes cambian no es el tipo de punto de conexión, sino los hechos específicos que constituyen el punto de conexión, como el cambio de nacionalidad. residencia, etc.
(4) "Consecuente", es decir, la evitación de las partes El comportamiento se ha completado
Entre los cuatro elementos anteriores, el tercer elemento refleja. las características básicas de la elusión legal.
3. Disposiciones de China sobre evasión legal
El artículo 194 de las “Opiniones del Pueblo” estipula: “El comportamiento de una parte de evadir las normas legales obligatorias o prohibitivas de nuestro país no tiene competencia para se aplican a países extranjeros. La efectividad de la ley."
[Ejemplo] ¿Cuál de las siguientes afirmaciones sobre la elusión legal es correcta? ()(Volumen 1, 2002, Pregunta 61)
A. La parte interesada tiene la intención de eludir la ley.
b. Las partes eluden la ley cambiando los puntos de conexión estática.
C. Las acciones de las partes para eludir las leyes imperativas de China son inválidas
d. La elusión legal en el derecho internacional privado es el resultado del abuso de las normas en conflicto por parte de las partes.
[Respuesta] Los puntos de conexión estática de los elementos A, C, D y B deben ser puntos de conexión dinámica.