Notas y Pensamientos 5 de “Metodología Jurídica”: Los jueces hacen leyes

Notas y reflexiones sobre la "metodología jurídica" cinco: los jueces elaboran las leyes

1. Introducción

Todo el mundo sabe que debe haber lagunas en los hechos jurídicos. En tal situación, el juez no puede simplemente negarse a tomar una decisión alegando que la ley no lo prevé. En este sentido, es extremadamente importante identificar lagunas legales y adoptar métodos de subsanación adecuados. En la actualidad, la legislación de nuestro país todavía está en proceso de mejora continua, especialmente el problema de la conexión entre leyes nuevas y antiguas. Por tanto, desde la perspectiva de la práctica jurídica, es necesario explorar esta cuestión.

Con respecto a las lagunas legales y su llenado, el maestro Wang Zejian hizo la siguiente declaración: "La característica básica de las lagunas legales es la violación de los planes. Si la ley es un muro, entonces el espacio en el muro es la laguna Según su naturaleza, el muro debe estar intacto, pero si hay espacios, viola el propósito y el plan del muro y debe repararse". Ver Wang Zejian: "Pensamiento del derecho civil: la teoría básica System of Claims", página 198, Peking University Press, edición de 2009.

En resumen, combinado con la experiencia práctica del autor, es más beneficioso hacer un análisis simple de esta parte del contenido del profesor Larenz.

2. ¿Qué dice la elaboración de leyes del juez en “Metodología Jurídica”?

1. El contenido específico de la elaboración de leyes por parte de los jueces

Larenci explica la elaboración de leyes por parte de los jueces en el sexto capítulo de este libro, con las páginas 1 a 69 divididas en cinco secciones. El contenido específico incluye el posicionamiento de la elaboración de leyes de los jueces, la eliminación de lagunas legales, la teoría de la ponderación de los intereses legales, la elaboración de leyes de los jueces más allá de los planes legales, los precedentes de sentencia y el derecho de los jueces.

Para ser precisos, esta parte pertenece a una interpretación jurídica amplia, pero aquí hay un estado de derecho incompleto, lo que da más espacio a los intérpretes jurídicos. En este momento, cómo equilibrar la estabilidad del derecho y el desarrollo del derecho requiere la ayuda de métodos científicos.

En esta parte de la discusión, en realidad hay dos subsecciones cuyo alcance excede el tema de esta parte, a saber, la sección 2, la medición de los intereses legales; la sección 4, precedentes de sentencia; Es más preferible poner el contenido de estas dos partes en el capítulo de interpretación jurídica. Porque la medición de los intereses jurídicos está íntimamente relacionada con la interpretación del propósito, la interpretación del sistema y la interpretación constitucional en la interpretación jurídica. El precedente de sentencia, como método de interpretación de un caso a otro, está estrechamente relacionado con la interpretación de propósito y la interpretación de sistema en la interpretación jurídica.

2. La lógica de la elaboración de leyes por parte del juez: distinguir entre lagunas dentro de la ley y lagunas fuera de la ley; distinguir entre lagunas legales abiertas y lagunas legales ocultas

Los lectores atentos pueden encontrar que Cuando el profesor Lunci escribió el capítulo sobre los jueces que hacen derecho, hizo dos distinciones: la primera distinción es dentro de la ley y fuera de la ley; la segunda distinción es entre apertura y ocultamiento; Estos dos grupos de distinciones se basan en la clasificación de lagunas legales y diferentes métodos de renovación.

Utilizando las ideas de dignidad y protección personal, se han desarrollado algunos nuevos sistemas para la protección de los derechos personales. Por ejemplo, en cuanto a la protección de los derechos de la personalidad en el derecho civil, dado que muchos sistemas estipulados en el derecho civil tradicional se basan en cómo proteger la propiedad y cómo promover la circulación de la propiedad, muchos sistemas no incluyen el tema de cómo proteger a las personas. más exhaustivamente, adoptar las disposiciones correspondientes. Por ejemplo, si se puede solicitar una indemnización por daño moral por vulneración de los derechos de la personalidad y si debe limitarse su cuantía específica. Otro ejemplo es la creación de derechos generales de personalidad y el reconocimiento de derechos empresariales.

Además, un sistema más complejo que el desarrollo del pensamiento jurídico distingue entre lagunas jurídicas abiertas y lagunas jurídicas ocultas.

Otro ejemplo es que un contrato que viola las disposiciones obligatorias de las leyes o reglamentos, lo que ha suscitado acalorados debates tanto en círculos teóricos como prácticos, es un contrato inválido. ¿Cuáles son las disposiciones obligatorias? No existe una disposición clara en la ley de contratos, por lo que se trata de un vacío legal oculto. Finalmente, mediante la interpretación judicial, la violación de las disposiciones imperativas se limita a las disposiciones efectivas y se excluyen las disposiciones administrativas.

3. La elaboración de leyes de los jueces y la práctica de los abogados

Según la experiencia personal del autor, la práctica actual de los abogados presta menos atención a la elaboración de leyes de los jueces y más a resumir la El contenido de este ámbito se reduce a la discrecionalidad o juicio de valor del juez. En este sentido, el autor cree que si las reglas y métodos de pensamiento de los jueces en esta parte se ignoran de manera demasiado abstracta, puede conducir a la posibilidad de una profesionalización profunda de los abogados.

Aunque la legislación de nuestro país mejora constantemente, la calidad de los jueces es cada vez mejor.

Sin embargo, es inevitable encontrar situaciones en las que la ley no lo prevé, o las regulaciones no son claras, o el acuerdo de las partes no es claro. Es crucial cómo identificar si esta brecha es una laguna legal, qué tipo de laguna es y cómo llenarla.

Entonces, la pregunta es, ¿cómo identificar con precisión las vulnerabilidades? ¿Clasificar? ¿Elegir el método de llenado correcto y obtener la aprobación del juez?

Con base en la experiencia existente, el autor ofrece las siguientes sugerencias para referencia de los lectores:

1. Comprender con precisión los hechos del caso, comprender completamente las disposiciones legales o el contenido regulatorio, y Identificar las lagunas legales es el primer paso.

2. Cuando nos encontramos con situaciones en las que la ley está en blanco o el acuerdo no es claro, aún no es posible determinar si existe un vacío legal. Primero se deben seguir los métodos de interpretación legal para resolver los problemas antes mencionados. . En este momento, puede consultar las notas escritas por el autor sobre interpretación jurídica. (Ver Wang Hui: "Notas y reflexiones sobre la "metodología jurídica" IV: Interpretación jurídica" /escritor#/)

3. Cuando el problema a resolver no se puede resolver mediante la interpretación jurídica, básicamente se puede hacer Seguro que te encuentras con un vacío legal. En este sentido, es necesario determinar primero si el vacío legal es una falta de ley o una falta de restricciones legales. Sobre esta base, buscamos las disposiciones más similares para cubrir los atrasos legales; establecemos restricciones para compensar situaciones en las que el significado de las disposiciones es demasiado amplio.

4. Con base en el punto 3 mencionado anteriormente, asegúrese de buscar casos que respalden su punto de vista o el del juez. Si eso no funciona, busque discusiones de grandes nombres en el campo teórico. La razón del fortalecimiento de este aspecto se debe principalmente a que la mayoría de las opiniones de los abogados contienen los intereses de las partes y muchas veces no son adoptadas por los jueces.

5. Cuando te encuentras con un caso, en realidad no existe ninguna ley que seguir y no se puede resolver llenando los vacíos legales. Entonces, sólo cabe volver a los principios jurídicos que sean más favorables a la sentencia de este caso. Como el principio de equidad y el principio de buena fe. Aquí es aún más necesario complementar y fortalecer casos y teorías.